举重明轻-王泽鉴

举重明轻、衡平原则与类推适用

【类目书名】民法学说与判例研究(8)

【类名】民法、商事法

【著者】王泽鉴

【著者简介】王泽鉴 1938年出生于台湾台北,毕业于台湾大学法律系,获德国慕尼黑大学法学博士。曾担任德国柏林自由大学访问教授,并在英国剑桥大学、伦敦大学政经学院,澳洲墨尔本大学从事研究工作。专攻民法,主要著作有《民法学说与判例研究》(八册)、《民法总则》、《民法债编》、《民法物权》等。现任台湾大学法律系教授。

【书名】民法学说与判例研究(8)

【出版社】中国政法大学出版社

【版本】19980101

【页号】1—23

【责任编辑】丁小宣/宋军

【封面设计】和田

一、问题的提出

近几年来,“最高法院”的判决有显著重大的突破,如以选择自由作为规范定型化契约的论点;(注:参阅 1991年台上字第792号判决;《民法学说与判例研究》第7册。)提出交易安全义务

(Verkehrsiche-rungspflicht)作为产品责任的依据;(注:参阅1989年台上字第 200号判决;“商品制造者责任与纯粹经济上损失”,载于本书。)明确表示不完全给付为一种法律未明定之债务不履行的形态,应类推适用给付不能及给付迟延的规定予以填补,此项迟延了50年的见解,有助于促进契约法的发展。(注:参阅1985年4月19 日第七次民事庭会议决议;“物之瑕疵担保责任、不完全给付与同时履行抗辩”,《民法学说与判例研究》第6册。)其经过了多年的踌躇犹豫, 终于在一项重要决议肯定了契约责任与侵权责任的竞合性。(注:参阅“银行征信科员评估信用不实致银行因超额贷款受有损害的民事责任”,载于本书;Methodenl-ehre der Rechtswissenschaft,6.Aufl.1991,204ff, 313ff,367ff.)

理论(Dogmatik)的进步,需要有法学方法(Methode)的协力,以更为自觉,更为透明的论点,更为严谨的理由构成来支持判决的结论。例如出卖的土地在所有权移转登记前被征收时,买受人得否向出卖人请求交付其所受领补偿费的重要案例类型,“最高法院”见解历经变迁,始则以情事变更为依据,继而发生有无不当得利的争论,最后系以第225条(注:文中法律条文如无特别注明,皆为“台湾现行民法”之规定。——编者注)第2项为请求权基础。 (注:参阅拙著:“土地征收补偿金交付请求权与‘民法’第225条第2项规定之适用或类推适用”,《民法学说与判例研究》第7册。)理论与方法的有力结合,使民法学的发展更为坚实和稳固。关于此点,1994年台上字第2701号判决极具启示性,可作为一个例证,提供许多足供深思反省的观点。

二、1994年台上字第2701号判决(注:《法令月刊》第46卷第5期,第32页。)

(一)判决理由

在本件,被上诉人所有的国王大饭店11层楼房屋逾越疆界,占用上诉人所有土地面积2平方米。上诉人主张其权益受侵害,依第767条规定,请求被上诉人拆屋还地,并赔偿相当于租金之损害金新台币(下同)63.456万元。如法院认伊不得请求被上诉人拆屋还地,伊亦得依第 796条但书之规定,请求被上诉人以相当之价额363.456 万元向伊购买系争土地等情,以先位声明:求为命被上诉人将其占用系争土地上房

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